如何擬定合營合同中的管理?xiàng)l款和控制條款
如何擬定合營合同中的管理?xiàng)l款和控制條款
管理和控制條款是合營合同最重要的條款之一，它直接涉及設(shè)立后合營企的生產(chǎn)經(jīng)營和管理。合理的管理和控制條款可以有效地預(yù)防和解決各方的分，使企業(yè)高效有序運(yùn)轉(zhuǎn)，維護(hù)企業(yè)的穩(wěn)定和發(fā)展，防止合營一方侵犯另一方的利益，從而公平地實(shí)現(xiàn)各方利益。
1．合營企業(yè)管理模式的選擇
合營的管理模式主要有單方管理、共同管理和自主管理這三種模式。這三種模式各有其優(yōu)劣。在設(shè)計具體的合同條款時，可以根據(jù)合營企業(yè)自身的需要和合營雙方的合理要求，結(jié)合我國《公司法》和外商投資法律的相關(guān)規(guī)定，進(jìn)行周整和選擇，以實(shí)現(xiàn)企業(yè)的最優(yōu)控制和管理。
單方管理模式是指將中外合營企業(yè)交由一方（或中方，或外方）負(fù)責(zé)，企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)體現(xiàn)在企業(yè)的經(jīng)理或職能經(jīng)理的職權(quán)上，并且這些經(jīng)理由管理方指定。所謂共同管理模式，是指中外合營各方對企業(yè)的管理擁有同等的決定權(quán)。業(yè)的命運(yùn)往往與各方的誠意和相互密切配合相關(guān)，合作中的控制不能消除管分歧。該模式比較容易導(dǎo)致管理的混亂和困難。自主管理模式是指賦予合營雙方外的第三方——一般是總經(jīng)理大部分重要事項(xiàng)的自主決策芝權(quán)，總經(jīng)理由中外雙方共同指定。該模式的最大優(yōu)點(diǎn)在于穩(wěn)定性和靈活性的結(jié)合。
2．董事會的控制
在董事會組成方面，合營合同除了按照法律的規(guī)定對董事會的規(guī)模、會議法定人數(shù)等作出規(guī)定外，還應(yīng)該規(guī)定中外合營方有權(quán)指定的董事人數(shù)。在控制權(quán)方面，合營雙方在合同中可以進(jìn)行以下幾個方面的規(guī)定：(1)一方有權(quán)選任多數(shù)董事；(2)對于某些特定的活動，必須經(jīng)過全體董事同意；(3)在：某些特定情況發(fā)生時，控制權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)移，在企業(yè)發(fā)展過程中的某一階段或某種特定情況出現(xiàn)時將控制權(quán)交給一方；(4)對于雙方無法協(xié)商解決的爭議事項(xiàng)，賦予獨(dú)立董事最終決定權(quán)；(5)對董事會權(quán)力的限制方面，合營雙方可以通過在合同中也可在章程中約定，合營雙方有權(quán)指定或者委派高級管理人員，并賦予他們特定的權(quán)力，以此來分散和限制董事會的權(quán)力。
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