我國立法對(duì)商事登記行為的定性

在我國，商事登記制度長期以來都是國家控制市場準(zhǔn)人的一種工具，帶有強(qiáng)烈的行政干預(yù)色彩。我國目前并無統(tǒng)一的商事登記立法，有關(guān)商事登記的制度分散于各種法律法規(guī)中，屬于按商主體的不同類型分別立法的多元模式。其大致可分為兩大類。一是關(guān)于企業(yè)的登記管理立法；二是關(guān)于個(gè)體工商戶登記的立法。單就企業(yè)登記管理立法而言，有《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》《公司登記管理?xiàng)l例》《合伙企業(yè)登記管理辦法》《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》等，除此類專門的登記立法外，又在實(shí)體法如《公司法》《合伙企業(yè)法》中有所涉及。而個(gè)體工商戶由《個(gè)體工商戶條例》管轄等。就法律位階而言，其中法律屈指可數(shù)，而行政法規(guī)、部門規(guī)章和地方性法規(guī)則構(gòu)成了登記立法的主體，立法層次明顯偏低。但是，在如此雜亂的立法體系中，對(duì)于商事登記行為的性質(zhì)一直沒有定論，僅限于學(xué)者在學(xué)術(shù)范圍內(nèi)的爭論。2004．年《行政許可法》的出臺(tái)，確定了我國商事登記行為的行政許可性質(zhì)。該法第12條第5項(xiàng)規(guī)定“企業(yè)或者其他組織的設(shè)立，需要確定主體資格的事項(xiàng)”可以設(shè)定行政許可，從而將商事登記制度納入了行政許可的范圍。

正如大家心知肚明的那樣，登記究竟和行政許可是何種關(guān)系，是一個(gè)即便是立法者也未說明白的問題。最終，《行政許可法》將登記的范圍限定在市場主體資格的登記上，將行政許可法中的登記定為由行政機(jī)關(guān)確立企業(yè)或者其他組織的特定主體資格，其主要功是確立申請(qǐng)人的市場主體資格。很顯然，《行政許可法》對(duì)商事登記為的定性存在很大疑問，這一規(guī)定并沒有平息學(xué)者對(duì)商事登記行為法律性質(zhì)的探討。